政法干警专业综合(硕士类)中国法制史之元明清法律制度1.1

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　　—、立法概况

　　1.《大札撒》

　　古代蒙古部落首领对众人发布的命令称为“札撒”。它来源于蒙古社会长期历史发展过程中形成的种种社 会习惯或行为规范。为适应开疆拓土的需要，成吉思汗十分重视法律风纪的作用。《大札撒》即是成吉思汗召 集制定的，其内容主要为成吉思汗的训言及蒙古社会的习惯，如关于不同身份人之间的关系、行为规范，蒙古 族自己的民族习惯和迷信禁忌等。作为蒙古部族初创期的法律规范，它不完备也不系统。  

　　2.《至元新格》

　　《至元新格》是元朝的第一部法典。元朝初年，一直没有制定本朝的法典，而是沿用了金朝的《泰和律义》 作为断案的依据。至元八年(1271)，《泰和律义》被禁止使用，元朝政府开始制定本朝的新法典，《至元新格》 就是这一时期编订的。至元二十八年(公元1291年)五月，元世祖命中书右丞何荣祖“以公规、治民、御盗、 理财等十事辑为一书”，即为《至元新格》，尔后由忽必烈颁行全国。它的内容包括了公规、治民、御盗、理财 等十个方面，是当时已经颁布的法律条文的总结。《元史•刑法制》说它“大致取一时所行事例，编为条格而 已，不比附旧律也。”

　　3.《大元通制》

　　元成宗时期开始编纂，于元英宗时期完成。它是一部法律集成，汇编了世祖以来历朝的条格、诏令、断 例、制类。其中，诏令相当于唐宋的敕条;条格是元代皇帝亲自发布或直接由中书省等中央行政机关颁发给下 属部门的政令，相当于唐宋时的令、格式;断例既有断案事例又有用于司法实践中的唐宋旧律。它是元朝最完 整、系统的一代大法，但内容大部分巳遗失，现存条格部分共20篇。

　　4.《元典章》

　　是元代地方官吏自行编制的一部法律汇编，是元朝自元世祖以来五十余年有关政治、军事、经济、法律等 各方面圣旨条画、律令格例及司法部门所判案例的集成。《元典章》以纲、目等编排，分《前集》和《新集》。 其中《前集》不分卷，列国典、朝纲、吏、户、礼、兵、刑、工八大类，其下各分门目。这种以六部划分法规 的体例为明朝法律所效仿。

　　二、刑事立法

　　1.蒙汉舁化

　　蒙汉异法是元朝定罪量刑的一个重要原则。元朝法律規定，窃盗罪犯要刺字，初犯刺左臂，再犯剌右臂， 三犯刺颈项，强盗罪初犯就要刺颈项，但蒙古人犯有此类罪行却不在“刺字之条”。蒙古人“因争及乘醉殴死 汉人者，只是“断罚出征，并全征烧埋银”即可了事，汉人在同样情况下打死蒙古人，就立即处死，还要赔付 烧银。

　　2.刑罚制度的变化

　　刑罚体系确立以七为尾数的十一等笞杖刑;继承折杖制;凌迟刑被定为死刑最高刑;刺字刑上的民族不平 等。在犯罪分类上，特别强调“强奸幼女罪”的罪名并加重处罚;在量刑原则上，崇尚轻刑，尤其是对婚姻家 庭方面的犯罪处罚较前代为轻;蒙汉之间定罪量刑上极不平等，“烧埋银”即是典型的一例。

　　三、民事立法

　　1.契约关系

　　买卖契约：元朝不动产的买卖须具备“经官给据”、“先问亲邻”、“印契税契” “过割赋税”四个要件才能 生效。典当契约：元代典卖称为典质或典当，形式要件与买卖契约基本相同，对典当的收赎年限没有明确规 定，只要有契约即可赎回。

　　2.损害赔偿

　　元朝法律规定，对被害人造成残疾的，加害人应在受到刑罚的同时承担赔偿责任，根据伤害性质和程度的 不同，损害赔偿分为“养济之资” “养瞻之资” “医药之资”等几种，对于杀人罪，则要向罪犯家属征收“烧埋 银”给雇主。烧埋银，是元朝法律规定在对犯罪人处刑的同时，并科对被害人予以赔偿财产的制度。烧埋银主 要适用于杀人或伤人致死犯罪。对于各种杀人罪，向罪犯家属征“烧埋银”白银五十两给苦主即受害人家属。 烧埋银具有一定的损害赔偿性质，但蒙古人往往以此逃避刑事追究。

　　四、司法制度

　　1.司法机构

　　(1)中央司法机构。包括大宗正府、刑部、宣政院。

　　(2)地方司法机关。元代的司法体制仍然是传统的行政兼理司法模式，各级行政长官同时也是司法长官。 行省的设立，使元朝的地方司法机关分为省、路、府、县四级。

　　2.诉讼审判制度

　　(1)属地与属人相结合的司法管辖体制。在实行地区管辖的同时，元朝又根据民族、身份、宗教的不同而 实行特别的专门管辖。

　　(2)诉讼篇的设立。诉讼在法典中单独设立一篇的编纂方式始于《元典章》。在法典中专设诉讼一篇表明 了时人已经对实体法与程序法之间的差异有了明确的区分，并在一定程度上促进了民事诉讼与刑事诉讼在程序 上的分离。

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